社保嚴(yán)查開始！嚴(yán)懲代繳社保！

近些年來，隨著我國(guó)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，社會(huì)保障體系不斷發(fā)展完善，讓眾多參與者享受到了更多福利和保障。對(duì)于我們而言，社保不僅涉及到大城市落戶買房，買車拍牌，還涉及到平時(shí)生病、懷孕、失業(yè)、工傷、退休金等一切報(bào)銷和福利，其重要性不言而喻，不能斷繳。

但現(xiàn)實(shí)情況中，辭職、失業(yè)、回家創(chuàng)業(yè)等，都可能導(dǎo)致社保斷繳，一些個(gè)人和企業(yè)便打起了代繳社保的主意。

近日，深圳市人力資源和社會(huì)保障局發(fā)布了深圳市某某某人力資源管理有限公司、深圳市人力某某（集團(tuán)）有限公司、深圳市某某人力資源管理有限公司三家公司因給個(gè)人代繳社保被行政處罰。

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第十一章第八十八條明確規(guī)定，以欺詐、偽造證明材料或者其他手段騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門責(zé)令退回騙取的社會(huì)保險(xiǎn)金，處騙取金額二倍以上五倍以下的罰款。

以上三家用人單位存在以欺詐、偽造證明材料或者其他手段（接受其他單位委托）為與用人單位不存在勞動(dòng)關(guān)系的人員辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)參保手續(xù)、失業(yè)保險(xiǎn)參保手續(xù)的行為，涉及人數(shù)分別為152人、16人、27人，過程中存在過錯(cuò)（經(jīng)責(zé)令，現(xiàn)已停止該違法行為），深圳市人力資源和社會(huì)保障局分別處三家單位912000元、96000元、162000元的罰款。

深圳市人社局稱，三家公司違反了《廣東省社會(huì)保險(xiǎn)基金監(jiān)督條例》第二十一條第二款第（二）項(xiàng)，根據(jù)《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》第四十條、《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)失業(yè)保險(xiǎn)若干規(guī)定》第十一條第二款之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)處罰。 

早在2020年12月7日，廣東省人力資源和社會(huì)保障廳、廣東省公安廳印發(fā)了《廣東省查處侵害社會(huì)保險(xiǎn)基金行為辦法》的通知指出，單位或者個(gè)人騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇或者基金支出包括，通過虛構(gòu)勞動(dòng)關(guān)系，提供虛假證明材料、鑒定意見等方式虛構(gòu)社會(huì)保險(xiǎn)參保條件，騙取社會(huì)保險(xiǎn)待遇。

最好的方法就是盡快找到下家，一般公司都是在每月15號(hào)為員工繳納社保，大家可以在每月15號(hào)之后再辭職，然后爭(zhēng)取在次月15號(hào)之前入職新單位，這樣社保就能連上，不會(huì)出現(xiàn)斷繳紀(jì)錄。

第二種方法，辭職之后，可以用靈活就業(yè)人員的身份進(jìn)行參保。

2019年9月24日，人社部官網(wǎng)發(fā)布《關(guān)于建立全國(guó)統(tǒng)一的社會(huì)保險(xiǎn)公共服務(wù)平臺(tái)的指導(dǎo)意見》，明確提出實(shí)現(xiàn)全國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)信息系統(tǒng)和數(shù)據(jù)互聯(lián)互通。2020年底前，整合經(jīng)辦機(jī)構(gòu)，各地區(qū)信息平臺(tái)與國(guó)家社保平臺(tái)應(yīng)接盡接；2022年底前，全國(guó)范圍內(nèi)社會(huì)保險(xiǎn)服務(wù)事項(xiàng)基本做到標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一、整體聯(lián)動(dòng)、業(yè)務(wù)協(xié)同，全國(guó)統(tǒng)一的社會(huì)保險(xiǎn)公共服務(wù)平臺(tái)全面建成，線上線下深度融合，功能更加完善，服務(wù)持續(xù)優(yōu)化，實(shí)現(xiàn)全程網(wǎng)上運(yùn)行和監(jiān)督。

在這里提醒大家，社保全國(guó)聯(lián)網(wǎng)即將到來，個(gè)人和單位社保代繳違規(guī)行為應(yīng)當(dāng)及時(shí)收手。

在代繳社保的行為定性尚不十分明朗，且全國(guó)各地意見并不統(tǒng)一的情況下，對(duì)于委托代繳社保的企業(yè)有何風(fēng)險(xiǎn)？

1、可能面臨的行政處罰風(fēng)險(xiǎn)

《社會(huì)保險(xiǎn)法》第58條規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。同時(shí)，第86條又規(guī)定：用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬(wàn)分之五的滯納金；逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

根據(jù)上述規(guī)定，委托第三方在異地為員工代繳社保，對(duì)于用人單位（即與勞動(dòng)者具有真正勞動(dòng)關(guān)系的委托方）所屬地的社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)而言，用人單位并未給員工繳納社保的，用人單位可能會(huì)面臨補(bǔ)繳、支付滯納金和罰款的行政責(zé)任。委托第三方在異地為員工繳納社保，是否可以作為“已按時(shí)足額為員工繳納社保”的有效抗辯理由，尚無(wú)統(tǒng)一定論，目前也暫未發(fā)現(xiàn)此類案例。然而在廣東地區(qū)，已明確代繳社保行為的企業(yè)將會(huì)被記入信用檔案并處罰款?。我們認(rèn)為隨著代繳社保被明令限制或禁止成為一種趨勢(shì)，前述行政責(zé)任，是埋藏在企業(yè)身邊的一顆不定時(shí)炸彈。

2、員工發(fā)生工傷，無(wú)法申領(lǐng)工傷保險(xiǎn)待遇，公司需承擔(dān)全部賠償責(zé)任

根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第18條規(guī)定，“工傷認(rèn)定以存在勞動(dòng)關(guān)系為前提”，雖然第三方代繳機(jī)構(gòu)已為員工在其所屬的地方社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)登記繳納社保，但雙方并不存在真實(shí)的勞動(dòng)關(guān)系，因此無(wú)法認(rèn)定為工傷，也就更不可能享受工傷保險(xiǎn)待遇。對(duì)于用人單位而言，雖能認(rèn)定員工為工傷，然其未給員工在其所屬地的社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)為員工繳納社保，因此也無(wú)法享受工傷待遇。根據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)法》第41條規(guī)定，“職工所在用人單位未依法繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，發(fā)生工傷事故的，由用人單位支付工傷保險(xiǎn)待遇”。因此，若員工無(wú)法享受工傷保險(xiǎn)待遇，則相應(yīng)的費(fèi)用均由用人單位承擔(dān)。有地方（例如上海）代繳機(jī)構(gòu)甚至明確表示，即使委托他們代繳社保，工傷保險(xiǎn)等保險(xiǎn)待遇也不能享受。

因委托第三方代繳社保，員工發(fā)生工傷后無(wú)法享受工傷保險(xiǎn)待遇引發(fā)的賠償糾紛眾多。根據(jù)我們檢索到的案例，司法裁判機(jī)關(guān)的主流觀點(diǎn)為委托第三方為員工代繳社保，違反了社會(huì)保險(xiǎn)法的規(guī)定，實(shí)際用工單位并未給員工依法繳納社保，員工無(wú)法享受到的工傷保險(xiǎn)待遇損失應(yīng)由實(shí)際用人單位承擔(dān)。這也是實(shí)際用人單位最大概率會(huì)面臨的風(fēng)險(xiǎn)。

3、支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的風(fēng)險(xiǎn)

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，“用人單位未依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)”?，系勞動(dòng)者被迫解除勞動(dòng)合同，并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的一個(gè)法定理由。委托第三方為員工代繳社保的情況下，如前所述真正的用人單位并未在其統(tǒng)籌所屬地的社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)給員工繳納社保，勞動(dòng)者以此為由，主張解除勞動(dòng)合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，在不同地區(qū)，司法裁判口徑有所不同。

在廣州地區(qū)有明確裁判口徑規(guī)定?，勞動(dòng)者的主張是可獲得裁判機(jī)關(guān)支持的。但在上海，雖無(wú)明文規(guī)定，但根據(jù)檢索到的類似案例（案號(hào)：（2016）滬0109民初16402號(hào)），法院不予支持勞動(dòng)者的前述主張。在江蘇地區(qū)，裁判機(jī)關(guān)對(duì)勞動(dòng)者以用人單位未依法繳納社會(huì)保險(xiǎn)主張解除勞動(dòng)合同并要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的主張審查較為嚴(yán)格，若是因?yàn)橛萌藛挝坏闹饔^惡意未給員工繳納社保的，則員工的主張可得到支持；但若并非因用人單位單方原因未給員工繳納社保的，則員工的主張可能不會(huì)得到支持。

基于以上分析，我們認(rèn)為今后代繳社保行為將會(huì)被控制得越來越嚴(yán)格，因此對(duì)于企業(yè)而言并非長(zhǎng)久之計(jì)。

從用人單位對(duì)勞動(dòng)者勞動(dòng)關(guān)系長(zhǎng)期合規(guī)管理角度考慮，我們建議用人單位可以采取以下方式來解決此問題：

1、成立分支機(jī)構(gòu)。有異地用工需求的企業(yè)，可考慮在當(dāng)?shù)卦O(shè)立分支機(jī)構(gòu)，若分支機(jī)構(gòu)有單獨(dú)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照并且在當(dāng)?shù)亻_設(shè)社保賬戶，則可以分支機(jī)構(gòu)的名義為異地用工的員工在當(dāng)?shù)乩U納社會(huì)保險(xiǎn)；

2、企業(yè)也可考慮采用勞務(wù)派遣用工或者勞務(wù)外包，安排異地工作的員工入職當(dāng)?shù)氐膭趧?wù)派遣公司，并以勞務(wù)派遣公司的名義在當(dāng)?shù)貫閱T工繳納社保。但在使用這種方式時(shí)，要注意勞務(wù)派遣用工的“三性”（臨時(shí)性、輔助性、可替代性）要求。使用勞務(wù)外包方式，要注意避免被認(rèn)定為與實(shí)際提供勞務(wù)的人員存在勞動(dòng)關(guān)系，也要避免被認(rèn)定為是勞務(wù)派遣關(guān)系。

一、參保單位社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)有哪些部分構(gòu)成？

參保職工個(gè)人繳費(fèi)基數(shù)以本人上年度月平均工資收入確定，月平均工資收入按國(guó)家統(tǒng)計(jì)局規(guī)定列入工資總額統(tǒng)計(jì)的項(xiàng)目計(jì)算。參保單位的繳費(fèi)基數(shù)是本單位參保職工個(gè)人繳費(fèi)基數(shù)之和。

依據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局有關(guān)文件規(guī)定，工資總額是指各單位在一定時(shí)期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動(dòng)報(bào)酬總額，包括貨幣和實(shí)物工資。

二、哪些部分應(yīng)列入工資總額用于申報(bào)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)？

根據(jù)國(guó)家統(tǒng)計(jì)局的規(guī)定，下列項(xiàng)目作為工資總額統(tǒng)計(jì)，在計(jì)算繳費(fèi)基數(shù)時(shí)作為依據(jù)：

1.計(jì)時(shí)工資，指按計(jì)時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)和工作時(shí)間支付給勞動(dòng)者個(gè)人的勞動(dòng)報(bào)酬。

2.計(jì)件工資，指按計(jì)件單價(jià)支付的勞動(dòng)報(bào)酬。

3.獎(jiǎng)金，指支付給職工的超額勞動(dòng)報(bào)酬和增收節(jié)支的勞動(dòng)報(bào)酬等。

4.津貼和補(bǔ)貼，指為了補(bǔ)償職工特殊或額外的勞動(dòng)消耗和因其他特殊原因支付給職工的各種津貼，以及為了保證職工工資水平不受物價(jià)影響而支付給職工的物價(jià)補(bǔ)貼。

5.加班加點(diǎn)工資，指對(duì)法定節(jié)假日和休假日工作的職工以及在正常工作日以外延長(zhǎng)工作時(shí)間的職工按規(guī)定支付的工資。

6.特殊情況下支付的工資，指根據(jù)國(guó)家法律、法規(guī)和政策規(guī)定，對(duì)勞動(dòng)者因病、婚、喪、產(chǎn)假、工傷及定期休假等原因職工的工資及附加工資，保留工資等。

7.其他工資，如附加工資、保留工資以及調(diào)整工資補(bǔ)發(fā)的上年工資等。

8.特殊項(xiàng)目構(gòu)成的工資，包括《關(guān)于規(guī)范社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)有關(guān)問題的通知》(勞社險(xiǎn)中心函〔2006〕60號(hào))規(guī)定的應(yīng)計(jì)入工資總額的項(xiàng)目。

三、國(guó)家統(tǒng)計(jì)局規(guī)定，哪些項(xiàng)目不計(jì)入工資總額，在計(jì)算社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)時(shí)應(yīng)予剔除？

1.根據(jù)國(guó)務(wù)院發(fā)布的有關(guān)規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎(jiǎng)、國(guó)家星火獎(jiǎng)、自然科學(xué)獎(jiǎng)、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎(jiǎng)和支付的合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎(jiǎng)以及支付給運(yùn)動(dòng)員、教練員的獎(jiǎng)金。

2.有關(guān)勞動(dòng)保險(xiǎn)和職工福利方面的費(fèi)用。職工保險(xiǎn)福利費(fèi)用包括醫(yī)療衛(wèi)生費(fèi)、職工死亡喪葬費(fèi)及撫恤費(fèi)、職工生活困難補(bǔ)助、文體宣傳費(fèi)、集體福利事業(yè)設(shè)施費(fèi)和集體福利事業(yè)補(bǔ)貼、探親路費(fèi)、計(jì)劃生育補(bǔ)貼、冬季取暖補(bǔ)貼、防暑降溫費(fèi)、嬰幼兒補(bǔ)貼(即托兒補(bǔ)助)、獨(dú)生子女牛奶補(bǔ)貼、獨(dú)生子女費(fèi)、“六一”兒童節(jié)給職工的獨(dú)生子女補(bǔ)貼、工作服洗補(bǔ)費(fèi)、獻(xiàn)血員營(yíng)養(yǎng)補(bǔ)助及其他保險(xiǎn)福利費(fèi)。

3.勞動(dòng)保護(hù)的各種支出。包括：工作服、手套等勞動(dòng)保護(hù)用品，解毒劑、清涼飲料，以及按照國(guó)務(wù)院1963年7月19日勞動(dòng)部等七單位規(guī)定的范圍對(duì)接觸有毒物質(zhì)、矽塵作業(yè)、放射線作業(yè)和潛水、沉箱作業(yè)，高溫作業(yè)等五類工種所享受的由勞動(dòng)保護(hù)費(fèi)開支的保健食品待遇。

4.有關(guān)離休、退休、退職人員待遇的各項(xiàng)支出。

5.稿費(fèi)、講課費(fèi)及其他專門工作報(bào)酬。

6.出差伙食補(bǔ)助費(fèi)、誤餐補(bǔ)助、調(diào)動(dòng)工作的旅費(fèi)和安家費(fèi)。

7.對(duì)自帶工具、牲畜來企業(yè)工作的職工所支付的工具、牲畜等的補(bǔ)償費(fèi)用。

8.實(shí)行租賃經(jīng)營(yíng)單位的承租人的風(fēng)險(xiǎn)性補(bǔ)償收入。

9.對(duì)購(gòu)買本企業(yè)股票和債券的職工所支付的股息(包括股金分紅)和利息。

10.勞動(dòng)合同制職工解除勞動(dòng)合同時(shí)由企業(yè)支付的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)以及一次性支付給職工的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

11.因錄用臨時(shí)工而在工資以外向提供勞動(dòng)力單位支付的手續(xù)費(fèi)和管理費(fèi)。

12.支付給家庭工人的加工費(fèi)和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發(fā)包費(fèi)用。

13.支付給參加企業(yè)勞動(dòng)的在校學(xué)生的補(bǔ)貼。

14.由單位繳納的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金。

15.按照國(guó)家政策為職工建立的企業(yè)年金和補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)，其中單位按政策規(guī)定比例繳納部分。

四、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)繳費(fèi)基數(shù)的特殊情況處理？

1.參保職工上一年工資收入的月數(shù)不足12個(gè)月的，其繳費(fèi)基數(shù)按應(yīng)發(fā)放工資的月數(shù)計(jì)算月平均工資作為繳費(fèi)基數(shù)。

2.參保單位新招職工的繳費(fèi)基數(shù)應(yīng)按起薪當(dāng)月(按勞動(dòng)合同建立的起始月份確定)的工資收入作為繳費(fèi)基數(shù)，起薪當(dāng)月實(shí)際發(fā)放工資不滿月的，應(yīng)當(dāng)折算成月工資收入作為繳費(fèi)基數(shù)。

3.單位派出的長(zhǎng)期脫產(chǎn)學(xué)習(xí)人員、經(jīng)批準(zhǔn)請(qǐng)長(zhǎng)假職工，保留工作關(guān)系的，以脫產(chǎn)或請(qǐng)假的上年月平均工資作為繳費(fèi)工資基數(shù)。

4.單位派到境外、國(guó)外工作的職工，按本人出境(國(guó))上年在本單位的月平均工資作為繳費(fèi)基數(shù)；次年的繳費(fèi)基數(shù)按上年本單位工資增長(zhǎng)率進(jìn)行調(diào)整。

5.失業(yè)后再就業(yè)的職工，以再就業(yè)起薪當(dāng)月的工資收入作為繳費(fèi)基數(shù)。其中，由原單位重新招回，有上一年度工資收入的，用上一年度的工資收入申報(bào)繳費(fèi)基數(shù)。

6.參保職工因借調(diào)等原因在兩個(gè)或兩個(gè)以上有隸屬關(guān)系的單位發(fā)放工資的，參保職工應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)關(guān)系所在單位申報(bào)繳費(fèi)基數(shù)，繳費(fèi)基數(shù)按其本人工資收入合并申報(bào)。各單位應(yīng)分別核算應(yīng)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)，并由參保職工勞動(dòng)關(guān)系所在單位合并扣繳。

7.無(wú)法確定繳費(fèi)基數(shù)的，按上年度在崗職工平均工資的60%確定繳費(fèi)基數(shù)。